ביטול החלטת ועד המכרזים אשר פסלה את הצעת "קפה קפה" בשדה דוב

השאלה

1.        המשיבה 1 פרסמה את המכרז הפומבי 2012/15/78/52 שעניינו ניהול, תפעול וקיום בית קפה בשדה התעופה דב הוז שבצפון תל אביב יפו. הצעתן של העותרות במכרז זה נפסלה בשל פגם בערבות הבנקאית שצורפה להצעה.  האם ניתן להכשיר את ההצעה חרף הפגם? בעלת המכרז, והמשיבה 2, שהוכרזה כזוכה בו לאחר הפסילה האמורה, משיבות על השאלה בשלילה. עמדת העותרות היא, כי בהתחשב בהבהרה שנמסרה על ידי הבנק-מוציא הערבות, הפגם הנדון הוא בגדר החריג שנקבע בפסיקה, ואין הכרח לפסול את ההצעה בגינו.

רקע דיוני ועובדתי

2.        ההצעה במכרז הוגשה כנספח 2 לעתירה ולבקשה לסעד ביניים. הערבות הבנקאית שבמחלוקת נמצאת בעמ' 26 בקובץ המסמכים שהוגש לבית המשפט. התאריך הנקוב בראש הערבות הוא: " 29.12.12 ". בסעיף 4 לערבות נכתב: "ערבות זו תיכנס לתוקף בתאריך הנקוב בראשה ותעמוד בתוקפה עד ליום 04.07.2012" .

עמדת המשיבות היא, כי בהתחשב בנוסח האמור מתברר, שהערבות היא חסרת משמעות מכיוון שמועד כניסתה לתוקף, דהיינו התאריך הנקוב בראש הערבות (29.12.12) מאוחר מהתאריך שעד אליו אמורה הערבות לעמוד בתוקף (04.07.2012).  במצב דברים זה, סבורות המשיבות, כי למעשה לא הוגשה ערבות כלל על ידי העותרות-המציעות, ולכן בדין נפסלה הצעתן. טענת העותרות היא, שבשל טעות של המקלידה בבנק הודפס התאריך של 29.12.12 במקום יום: 29.02.12.

3.        בעתירה קודמת שהגישו העותרות (עת"מ 17063-03-12), הגיעו העותרות והמשיבה 1 (יתר המתמודדים במכרז קיבלו הודעה על דבר ההליכים המשפטיים, אך לא התייצבו, שם, לדיון) להסדר דיוני לפיו יונח בפני ועדת המכרזים גם מכתב של הבנק שהוציא את הערבות, והוועדה תשקול את כלל ההצעה של העותרות במסגרת דיוניה בהצעות השונות במכרז הנדון. לשון אחר: בהתאם להסדר התבקשה ועדת המכרזים לדון בנושא הערבות הבנקאית גם לאור "מכתב בנק הפועלים", ולשקול את הצעת העותרות לגופה, בהתאם לתנאי המכרז ולהוראות הדין.

4.        "מכתב בנק הפועלים" האמור הוצא על ידי מוציא הערבות, בנק הפועלים בע"מ אל משיבה 1 באותו יום בו קיבלו העותרות הודעה בדבר פסילת הצעתן בשל הפגם האמור בערבות הבנקאית, ה- 5.3.12, ובו כתב הבנק כדלקמן:

"הערבות הנ"ל הוצאה על ידנו ומתוך טעות סופר נרשם בתאריך הוצאתה 29.12.2012 דהיינו הספרה 1 השתרבבה בטעות.

נבקשכם לראות את ערבותנו כפי שהוצאה בפועל דהיינו בתאריך 29.02.2012"

(מכתב הבנק צורף כאן כנספח 4, עמ' 165 בקובץ המסמכים).

בהליכים הנוכחיים הוגש תצהיר מתאריך 22.3.12 של אילנית נחום סגנית מנהלת מחלקה עסקית בסניף רמלה של בנק הפועלים בע"מ. היא כותבת, כי התבקשה להדפיס את התאריך בערבות הבנקאית הנדונה כיום 29. 2 .12 וכי "עקב טעות סופר הדפסתי בשגגה את הספרה '12' במקום את הספרה '2' במקום המיועד לציון החודש במסגרת התאריך שבכותרת לערבות הבנקאית".

תנאי המכרז

5.        לא למותר לציין, כי בהתאם לסעיף 17 לתנאי המכרז שמרה לעצמה המשיבה 1 את הזכות לפנות למציעים "בבקשה לקבל הבהרות ו/או לביצוע השלמת מסמכים ו/או פרטים ו/או מידע מכל מן וסוג שהם [...] לרבות בקשר עם התנאים המקדמיים ו/או התנאים הנוספים [...] בקשר עם כל טעות חישובית או אחרת ו/או השמטה ו/או תוספת [...] מכל מן וסוג שהם... (לרבות בנסיבות בהם נגרמה בשל רשלנות או לחילופין, בידיעתו המכוונת של המציע)".

התנאי הנ"ל עולה בקנה אחד עם הוראות תקנה 20 לתקנות חובת המכרזים, תשנ"ג-1993.  תקנה 20 (ג) מסמיכה את יו"ר ועדת המכרזים לתקן טעויות סופר או טעויות חשבוניות.  לפי תק' 20(ה) רשאית הוועדה " להזמין מציע כדי לברר פרטים בהצעה וכן פרטים אחרים הדרושים לה לצורך קבלת החלטתה".  מיום 1.6.2009

תק' תשס"ט-2009

ק"ת תשס"ט מס' 6750מיום 9.2.2009 עמ' 460

(ד) ועדת המכרזים תפסול הצעות אם הן חסרות, מוטעות או מבוססות על הנחות בלתי נכונות או על הבנה מוטעית של נושא המכרז וכן הצעות שעולה מהן שבקיום ההתקשרות ייפגעו זכויות עובדים, זולת אם החליטה הועדה אחרת מטעמים שיירשמו בפרוטוקול מטעמים מיוחדים שיירשמו; ועדת המכרזים תדחה הצעות שלא מתקיימים בהן התנאים לפי תקנה 6א(א), זולת אם החליט אחרת לפי תקנה 6א(ב).

החלטת ועדת המכרזים

6.        ועדת מכרזים מרכזית - מסחר (עידן מימון מ"מ יו"ר הוועדה; עו"ד ענת סתיו, מיכאל רבין, חברים) קיימה דיון גם בהתחשב בהסדר הדיוני המוסכם ואני מצטט להלן מתוך פרוטוקול 18.3.12 (פרוטוקול מס' מס18/2012A), עמ' 193-195 בקובץ המסמכים :